【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】2017年修訂后的《行政訴訟法》第十二條關(guān)于行政訴訟受案范圍，第十一項(xiàng)是（公民、法人或其他組織）“認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的”；2023年修訂后的《行政復(fù)議法》第十一條關(guān)于行政復(fù)議受案范圍，其第十三項(xiàng)是（公民、法人或其他組織）“認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法訂立、不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等行政協(xié)議”。這兩部法律關(guān)于政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議爭(zhēng)議作為受案范圍的表述，實(shí)際上明確了政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議屬于行政協(xié)議的性質(zhì)，終結(jié)了一直以來(lái)司法實(shí)務(wù)界關(guān)于政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議的性質(zhì)究竟是民事協(xié)議還是行政協(xié)議問(wèn)題的爭(zhēng)議。

實(shí)務(wù)中，或許出于仲裁保密性強(qiáng)、高效便捷等優(yōu)點(diǎn)的考慮，有些政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議的爭(zhēng)議解決條款，約定的爭(zhēng)議解決方式是提交仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。但是，當(dāng)事人一旦達(dá)成仲裁協(xié)議（仲裁協(xié)議無(wú)效的除外），出現(xiàn)爭(zhēng)議后只能申請(qǐng)仲裁解決，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理。并且，仲裁實(shí)行的是一裁終局制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。因此，爭(zhēng)議出現(xiàn)后，考慮到仲裁實(shí)行的是一裁終局，即使對(duì)裁決結(jié)果不服也無(wú)法像訴訟那樣通過(guò)上訴、再審等程序進(jìn)行救濟(jì)，有的當(dāng)事人會(huì)后悔簽訂合同時(shí)選擇了仲裁作為爭(zhēng)議解決方式。

筆者認(rèn)為，2023年《行政復(fù)議法》與2017年《行政訴訟法》的修訂，為作為公民、法人或其他組織一方的協(xié)議主體提供了重新選擇爭(zhēng)議解決方式的契機(jī)。

《仲裁法》第二條規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。該法第三條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁:（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議�！吨俨梅ā返谌龡l關(guān)于仲裁的排除適用范圍，與第二條關(guān)于仲裁的適用范圍實(shí)際上一脈相承，即仲裁只適用于“平等主體之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛”。前面已經(jīng)論及政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議性質(zhì)上屬于行政協(xié)議。2020年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條對(duì)“行政協(xié)議”的界定是，“行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于行政協(xié)議。”由此可見(jiàn)，簽訂行政協(xié)議的雙方當(dāng)事人身份并不平等，一方是行政機(jī)關(guān)，一方是行政相對(duì)人。從行政協(xié)議追求的價(jià)值來(lái)看，行政協(xié)議是行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政管理或公共服務(wù)目標(biāo)而達(dá)成，而非一般意義上的平等主體之間為達(dá)成交易所進(jìn)行的自由約定。從協(xié)議的內(nèi)容來(lái)看，行政協(xié)議的內(nèi)容體現(xiàn)出了行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。因此，政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議的爭(zhēng)議，不屬于《仲裁法》的適用范圍，行政協(xié)議的雙方不可以選擇仲裁方式解決。即使政府經(jīng)營(yíng)協(xié)議中雙方就仲裁解決達(dá)成了一致，也屬于無(wú)效約定。

在此情況下，作為公民、法人和其他組織一方的合同主體重新獲得了自由選擇爭(zhēng)議解決方式的權(quán)利。一旦因政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議履行發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)議一方主體（行政相對(duì)人一方）可以選擇直接行政訴訟，也可以選擇直接申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議結(jié)果不服的還可以重新提起行政訴訟。

作者為北京德和衡（青島）律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師

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