問題：你好，法岸環(huán)境律師。近期我局執(zhí)法人員在巡查時，發(fā)現(xiàn)某食品廠在廠區(qū)東部一側(cè)挖了一個深坑，并將平時沖洗車間場地的沖洗廢水和雨水引流至此。經(jīng)監(jiān)測多項污染因子超標(biāo)。

請問，此種行為是用滲坑處罰，還是用無防滲漏措施處罰？如果適用后者，需要移交公安行政拘留嗎？

某市生態(tài)環(huán)境局

2021年6月29日

解答

上述問題的關(guān)鍵，在于《水污染防治法》第八十三條第三項和第八十五條第九項的選擇適用問題。（法條見文后）

一、違法行為定性不同

《水污染防治法》第八十三條第三項對應(yīng)該法第三十九條，其行為定性為我們所熟知的逃避監(jiān)管排污。

《水污染防治法》第八十五條第九項對應(yīng)該法第四十條第二款，無防滲漏措施輸送、存貯特定的污染物。

二、兩個條款如何區(qū)分適用

（一）排污者的主觀目的不同

以滲坑方式的逃避監(jiān)管排污，其行為階段是一次性的、獨立完整的排污行為，排放、傾倒完成即行為結(jié)束。行為人的意圖一開始，就是想通過此種方式直接排放甩掉包袱，而不考慮后續(xù)再行處理的問題。

第八十五條第九項的行為，輸送、存貯只是他完成排污的一個階段，存在后續(xù)采取其他措施去處理的可能性。采取無防滲漏措施輸送、存貯，其目的大概率是減少后續(xù)處理污染物的數(shù)量，以此節(jié)約處理成本，和前者逃避監(jiān)管排污相比主觀惡性相對較小。

執(zhí)法實踐中，應(yīng)著重調(diào)查該排污單位是否存在曾發(fā)生過后續(xù)處理污染物的行為，處理間隔、頻次及處理的可能性等證據(jù)，結(jié)合詢問筆錄、勘查筆錄等各種證據(jù)，進(jìn)行綜合判斷。

（二）排放的污染種類要求不同

以逃避監(jiān)管的方式排放污染物，對排污的種類沒有作特殊要求。

無防滲漏措施輸送、存貯，法條中做了明確約束，范圍限制在“有毒污染物的廢水、含病原體的污水”或者與前兩種性質(zhì)相當(dāng)?shù)奈鬯?/p>

三、是否涉及移送行政拘留

《環(huán)境保護(hù)法》第六十三條明確規(guī)定了，逃避監(jiān)管排污的相關(guān)責(zé)任人應(yīng)該被移送行政拘留。對于無防滲漏措施輸送、存貯特定的污染物的行為，法律沒有規(guī)定，不能適用該移送條款。

河北馬倍戰(zhàn)律師事務(wù)所

2021年6月29日

相關(guān)法條

《水污染防治法》

第三十九條禁止利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞，私設(shè)暗管，篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運行水污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放水污染物。

第八十三條第三項 違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令改正或者責(zé)令限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的,報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉：

（三）利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞，私設(shè)暗管，篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運行水污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放水污染物的。

第四十條第三款 禁止利用無防滲漏措施的溝渠、坑塘等輸送或者存貯含有毒污染物的廢水、含病原體的污水和其他廢棄物。

第八十五條第九項 有下列行為之一的，由縣級以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令停止違法行為，限期采取治理措施，消除污染，處以罰款；逾期不采取治理措施的，環(huán)境保護(hù)主管部門可以指定有治理能力的單位代為治理，所需費用由違法者承擔(dān)：

（九）未按照規(guī)定采取防護(hù)性措施，或者利用無防滲漏措施的溝渠、坑塘等輸送或者存貯含有毒污染物的廢水、含病原體的污水或者其他廢棄物的。

有前款第一項、第二項、第五項、第九項行為之一的，處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的,報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。

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