【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】2021年1月，一個企業(yè)被發(fā)現(xiàn)：2019年7月、10月，2020年4月、5月和2020年10月，先后五次將危險廢物提供給無資質(zhì)單位處理。

五次違法行為中，前四次發(fā)生在2021年9月1日新修訂《固體廢物污染防治法》（簡稱《固廢法》）施行之前，一次發(fā)生在施行之后。

執(zhí)法人員緊盯危險廢物的提供企業(yè)，疑難在于：按照五個案件處理，還是前四個按照一個案件，后一個按照一個案件，或者是統(tǒng)統(tǒng)按照一個案件處理，該適用哪個法條。

一個環(huán)境違法行為問題

之所以會出現(xiàn)上述疑難，核心在于基礎(chǔ)理論——一個環(huán)境違法行為的理解。特別是要掌握《國務(wù)院法制辦公室對湖北省人民政府法制辦公室<關(guān)于如何確認(rèn)違法行為連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的請示>的復(fù)函》的規(guī)定,違法行為的連續(xù)狀態(tài)，是指當(dāng)事人基于同一個違法故意，連續(xù)實施數(shù)個獨立的行政違法行為，并觸犯同一個行政處罰規(guī)定的情形。

為使行政處罰起到保護(hù)和改善環(huán)境，防治污染和其他公害的作用，又起到糾正違法行為，教育公民、法人或者其他組織自覺守法的效果，還要確保行政機關(guān)有效、高效實施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)有關(guān)主體合法權(quán)益，在符合法律規(guī)定的條件下，順暢執(zhí)法實踐不得不做出簡潔的實用處理：

一是要將連續(xù)多次實施數(shù)個具有性質(zhì)相同的違法行為（如本案的數(shù)次違法提供），方法行為或者結(jié)果行為又符合其他違法行為（如為偷排、超標(biāo)排污而實施的干擾、毀壞、移動污染物自動檢測設(shè)備行為），數(shù)個環(huán)境違法行為構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系而被一個具有獨立法定構(gòu)成吸收的違法行為（如“未按規(guī)定進(jìn)行監(jiān)測并保存原始監(jiān)測記錄”與“未按規(guī)定保證監(jiān)測設(shè)備正常運行”），認(rèn)定為處斷的一個違法行為，而按一個算。

二是要將具有繼續(xù)違法性質(zhì)的行為（如長期持續(xù)違法排放污染物）、想象競合的違法行為（如超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)且又超過總量控制指標(biāo)的排放）以及致使結(jié)果加重的行為（如在造成一般或較大污染事故時處理不當(dāng)，演變成為重大或特大污染事故），認(rèn)定為實質(zhì)的一個環(huán)境違法行為，而也按一個算。

三是要正確理解運用處理《行政處罰法》（下簡稱《處罰法》）第三十六條的規(guī)定，即“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。”

其中所述的“發(fā)生之日”“有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)”和“終了之日”“二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的”違法行為，是指行政機關(guān)的立案時間，不是行政機關(guān)作出行政處罰的時間。正確實施的關(guān)鍵在于掌握以下幾點：

第一，起算之日是指，沒有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，發(fā)生之日也即終了之日；有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，終了之日才起算發(fā)生之日；有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，兩年之內(nèi)又實施，以最后一次終了之日才起算發(fā)生之日，不受次數(shù)限制。

第二，時效明確為二年（提起環(huán)境損害賠償訴訟的時效期間為三年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其受到損害時起計算），不以當(dāng)事人所說為準(zhǔn)，而需要執(zhí)法單位依法認(rèn)定，按程序確定起始之日和終止之日。

第三，結(jié)果是二年內(nèi)被發(fā)現(xiàn)的，予以處罰；未被發(fā)現(xiàn)的，不予處罰；不予處罰只是程序義務(wù)超過二年的追訴時效已經(jīng)過去，但未落實的實體義務(wù)，并不因為時間的流逝而消失，如承擔(dān)造成損害損失的實體義務(wù)仍然存在，以及當(dāng)事人事后主動認(rèn)罰都是可以的。

環(huán)境違法行為不全以行為人主觀的認(rèn)識和故意為要件，而要以法律規(guī)定的客觀事實為標(biāo)準(zhǔn)。有些形式上具有數(shù)個處罰的某些特征，而實質(zhì)上僅構(gòu)成一個可以處罰的條件：如上述的繼續(xù)實施的違法行為、想象競合和結(jié)果加重等的情形，連續(xù)實施的違法行為、牽連實施的違法行為以及可以為其他處罰吸收的環(huán)境違法行為等。

在處罰適用上，可能會存在數(shù)種處罰種類及其處罰程度，并且罰種之間也不像刑法罰種那樣具有明顯輕重不同的等級順序，但是，只要弄清楚如何界定同一環(huán)境違法行為，就能確定應(yīng)當(dāng)適用最為恰當(dāng)?shù)囊环N處罰，從而避免出現(xiàn)多種都看似“合法”的情形。

就本案看，按照《環(huán)境行政處罰辦法》（下簡稱》《辦法》）第二十二條立案條件的規(guī)定：“（一）有涉嫌違反環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)和規(guī)章的行為；（二）依法應(yīng)當(dāng)或者可以給予行政處罰；（三）屬于本機關(guān)管轄；（四）違法行為發(fā)生之日起到被發(fā)現(xiàn)之日止未超過2年，法律另有規(guī)定的除外。違法行為處于連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算”，五次環(huán)境違法行為，五次獨立發(fā)現(xiàn)時都應(yīng)當(dāng)分別予以立案，但發(fā)現(xiàn)時前四次已過，已是第五次了。從具體違法行為構(gòu)成要件的一致性或者相關(guān)性來看，本案只符合一個違法行為特征；又覺得不妥，因為僅以此處理，似乎又感到罰不當(dāng)過。

構(gòu)成要件的適用和理解，就要根據(jù)法條規(guī)定和違法事實，把法條規(guī)定的理論違法行為變成現(xiàn)實的違法行為。這就要求執(zhí)法人員對法條規(guī)定的本質(zhì)理解要達(dá)到一定的程度，又要求對違法事實有一個全面而透徹的認(rèn)識。違法事實可能包含一個或者數(shù)個違法行為，從中進(jìn)行認(rèn)定，尤其是認(rèn)定同一環(huán)境違法行為，對描述環(huán)境危害行為的特征、闡明構(gòu)成要件、揭示個數(shù)形態(tài)的本質(zhì)屬性、剖析不同形態(tài)并科學(xué)界定區(qū)別，進(jìn)而確定個數(shù)形態(tài)具有決定作用。

具體環(huán)境違法行為是判斷是否違法、是否應(yīng)當(dāng)給予處罰及行政命令、給予何種處罰及行政命令，以及是否行政拘留、移交實施環(huán)境刑法措施的依據(jù)。違反環(huán)境保護(hù)法律規(guī)范的行為，并非都能產(chǎn)生受法律追究后果；只有具備法律規(guī)定構(gòu)成要件的行為，才產(chǎn)生予以追究相應(yīng)責(zé)任的效力，而不具備法定要件的，則不產(chǎn)生相應(yīng)后果。

本案就是基于一個故意或者放任污染環(huán)境或破壞生態(tài)的目的或者想法、連續(xù)實施將危險廢物提供給無接收資質(zhì)單位的違法行為，而符合一個法條環(huán)境違法行為規(guī)定構(gòu)成要件，即新《固廢法》第一百一十二條的規(guī)定：“(四)將危險廢物提供或者委托給無許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動的”，是一個環(huán)境違法行為；相反，基于數(shù)個目的想法，實施數(shù)個違法行為，符合數(shù)個法條規(guī)定構(gòu)成而需要分別處理的，則是數(shù)個環(huán)境違法行為。本案違法行為屬于連續(xù)狀態(tài)的環(huán)境違法行為。

五次環(huán)境違法違法行為，因發(fā)現(xiàn)的時間，并非構(gòu)成五個單獨環(huán)境違法違法行為。一般而言，環(huán)境違法行為不論怎么復(fù)雜、表現(xiàn)為哪個階段、范圍牽扯多廣、程度如何嚴(yán)重，無非都是兩類，即由對環(huán)保制度程序的逐項違反，逐步進(jìn)入違法排放污染物的環(huán)境損害階段，而呈現(xiàn)為多個環(huán)境違法行為雜糅在一起形態(tài)。

多個相關(guān)不相關(guān)、處理未處理、制度破壞與污染排放的環(huán)境違法行為雜混在一起，尤其與處于源頭地位的建設(shè)項目違法相交織，是執(zhí)法工作面對的常態(tài)。各個法律法規(guī)法條規(guī)定的環(huán)境違法行為，是準(zhǔn)確判斷違法行為構(gòu)成及其個數(shù)的依據(jù)，更是認(rèn)定或判斷法定行為、運用法律、實施處罰、糾正違法的前提。

法無明文規(guī)定不為違法，法無確切規(guī)定不受處罰。單個環(huán)境違法行為都被確切地規(guī)定在一部法律法規(guī)的相應(yīng)法條里，對執(zhí)法人員來說，熟練掌握運用實施，應(yīng)該說無有障礙。正如前面所述，違法行為一般都千姿百態(tài)，多個交織紛亂，很難找到完全單一符合某一規(guī)定的環(huán)境違法行為。

違法行為時常始于違反環(huán)保制度程序，此時尚未出現(xiàn)實際污染和生態(tài)破壞，主要表現(xiàn)為跳過環(huán)評手續(xù)、阻礙現(xiàn)場檢查、忽視運行記錄、不安裝不聯(lián)網(wǎng)不運行在線監(jiān)測系統(tǒng)、破壞環(huán)境質(zhì)量監(jiān)測設(shè)備、生產(chǎn)進(jìn)口出售使用淘汰工藝設(shè)備產(chǎn)品等行為的一項或數(shù)項。這些行為都在某個方面為后續(xù)逃避監(jiān)管、肆意排污、少繳稅費等違法活動創(chuàng)造繼續(xù)排污損害、躲避義務(wù)的掩護(hù)或掩蓋條件。如本案就表現(xiàn)為違法將危險廢物提供或者委托給無資質(zhì)單位。

違法行為最終歸于排放污染、破壞生態(tài)的現(xiàn)實損害，也如本案接收企業(yè)的處理，可能表現(xiàn)為無防護(hù)要求及能力的收集、堆放、運輸、貯存和處置：無防治設(shè)施不得不排、無證排放、超標(biāo)排放、逃避監(jiān)管排放、突發(fā)環(huán)境事件（不啟動應(yīng)急預(yù)案）排放等其中的一項或數(shù)項。這些具有實質(zhì)排放污染物和破壞生態(tài)違法行為直接損害環(huán)境質(zhì)量，是環(huán)境監(jiān)管的核心重點和目的所在。因改正難度大，還會出現(xiàn)拒不改正情形，就要實施按日連續(xù)處罰、行政拘留等嚴(yán)厲制裁措施，直至移送追究污染環(huán)境罪責(zé)任。

本案雖未提及運輸問題、無證接收企業(yè)本身及其處理等，但其表現(xiàn)可想而知：無資質(zhì)單位則無相應(yīng)處理能力，常將危險廢物再次提供或者委托給無業(yè)游民而由其禍害蒼生；無相應(yīng)管理戶頭，處在監(jiān)管之外，自己處理則污染環(huán)境或者破壞生態(tài)在所難免，偷排亂到（已有案例案大抵如此）也未可知；無相應(yīng)基本素養(yǎng)，全無環(huán)保處理底線，肆意妄為，時常出現(xiàn)倒進(jìn)水源地、埋入莊稼地等喪心病狂后果。

因而，單就五次提供或者委托環(huán)境違法行為看，其實只是一個環(huán)境違法行為。

法律溯及力問題

《處罰法》第三十七條規(guī)定，“實施行政處罰，適用違法行為發(fā)生時的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。但是，作出行政處罰決定時，法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止，且新的規(guī)定處罰較輕或者不認(rèn)為是違法的，適用新的規(guī)定”。本條是關(guān)于從舊兼從輕原則的規(guī)定，也是落實行政處罰案件必須面對的現(xiàn)實問題：如果新法不認(rèn)為違法或處罰輕于舊法，適用新法；相反，則適用舊法。

還如《行政訴訟法》第三十四條規(guī)定，“被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件”。這里的“規(guī)范性文件”，指的是作出具體行政行為時有效的規(guī)范性文件，而不應(yīng)該是相對人行為時有效而作出具體行政行為時已失效的規(guī)范性文件。

法律通過評價和懲處功能實現(xiàn)立法目的，在強調(diào)法律的保護(hù)功能時也要注重法律的保障功能。在國家與公法相對人之間，新法對一個行為作出非違法性評價或弱化懲罰的規(guī)定時，就應(yīng)依據(jù)從舊兼從輕的原則適用新法對沒有懲罰完畢的行為重新進(jìn)行評價并按評價的結(jié)論作出相應(yīng)的處理，以保障人權(quán)，實現(xiàn)法律的公平和正義。

違法行為及其依法懲罰的依據(jù)，必須是行為發(fā)生前已經(jīng)公布、實行的預(yù)先規(guī)定，而不得對其前的行為進(jìn)行追溯適用。因為企業(yè)有從事法律未禁止行為的自由，用事后法條進(jìn)行懲罰不公正、非正義也侵犯人權(quán)。對行為進(jìn)行評價和懲處的法條修改了，就應(yīng)當(dāng)以修改后的法律對行為進(jìn)行評價或懲處，除非這種評價或懲處增加了行政相對人的責(zé)任。而法治還在于對行政處罰等公權(quán)力的限制。禁止溯及既往是禁止不利于行為人的溯及既往，按照“有利于當(dāng)事人的原則”，則允許溯及既往。

就本案看，舊《固廢法》第五十七條正面規(guī)定，“從事收集、貯存、處置危險廢物經(jīng)營活動的單位，必須向縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門申請領(lǐng)取經(jīng)營許可證；從事利用危險廢物經(jīng)營活動的單位，必須向國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門申請領(lǐng)取經(jīng)營許可證。……禁止無經(jīng)營許可證或者不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事危險廢物收集、貯存、利用、處置的經(jīng)營活動。禁止將危險廢物提供或者委托給無經(jīng)營許可證的單位從事收集、貯存、利用、處置的經(jīng)營活動。”第七十五條罰則規(guī)定：“（五）將危險廢物提供或者委托給無經(jīng)營許可證的單位從事經(jīng)營活動的”，“由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止違法行為，限期改正，處以罰款”，具體罰款是“處二萬元以上二十萬元以下的罰款”。

新《固廢法》第八十條正面規(guī)定，“從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的單位，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定申請取得許可證。……禁止無許可證或者未按照許可證規(guī)定從事危險廢物收集、貯存、利用、處置的經(jīng)營活動。禁止將危險廢物提供或者委托給無許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營者從事收集、貯存、利用、處置活動”。第一百一十二條罰則規(guī)定：“(四)將危險廢物提供或者委托給無許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動的”，“由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，處以罰款，沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的，報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，可以責(zé)令停業(yè)或者關(guān)閉”，具體罰款是“處所需處置費用三倍以上五倍以下的罰款，所需處置費用不足二十萬元的，按二十萬元計算”。

本案的五次環(huán)境違法行為中，前四次發(fā)生在舊法施行時段，雖然新法已經(jīng)實施，但根據(jù)從舊兼從輕的溯及既往原則，新法處罰較重于舊法，就應(yīng)當(dāng)適用舊法。

需要注意的是，本案存在著交叉，還有新法實施下的第五次，也有無法適用從舊兼從輕的溯及既往原則了，雖然新法嚴(yán)于舊法，也只能適用新法，而且要將前四次作為從重處罰考慮的情節(jié)。

按照罰款數(shù)額高規(guī)定處罰問題

《辦法》第九條規(guī)定，“當(dāng)事人的一個違法行為同時違反兩個以上環(huán)境法律、法規(guī)或者規(guī)章條款，應(yīng)當(dāng)適用效力等級較高的法律、法規(guī)或者規(guī)章；效力等級相同的，可以適用處罰較重的條款”。新修訂的《處罰法》予以采納，第二十九條規(guī)定，“對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。”很明確，處罰條款不可選擇，而要適用最為合適的較重法條。

如果所在省、所在市（設(shè)區(qū)的市），對本案討論的“將危險廢物提供或者委托給無許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動”，或者其他法律法規(guī)有處罰數(shù)額更為巨大的規(guī)定，就要適用該規(guī)定。

行政處罰要完備，底線是不留后遺癥

順藤摸瓜，首先是針對產(chǎn)生危險廢物企業(yè)，依照上述分析進(jìn)行處罰外，根據(jù)通常情形，往往還會存在排污許可證的取得及其如實執(zhí)行問題，比如危險廢物產(chǎn)生量的記錄次數(shù)和數(shù)量、轉(zhuǎn)運聯(lián)單的落實、不經(jīng)批轉(zhuǎn)擅自轉(zhuǎn)運，以及識別標(biāo)志的設(shè)置、管理計劃或者申報等混亂的問題，甚至還會擅自傾倒、堆放等問題。其次是針對運輸企業(yè)的檢查問題，《固廢法》要求收集、貯存、利用、處置四個環(huán)節(jié)有資質(zhì)證才行，未將運輸環(huán)節(jié)列入其中。但實踐中運輸者問題多多：再轉(zhuǎn)給其他運輸者或者無危險廢物資質(zhì)證企業(yè)，不采取相應(yīng)防范措施，造成危險廢物揚散、流失、滲漏或者其他環(huán)境污染，或者在運輸過程中沿途丟棄、遺撒，混入非危險廢物中貯存，與旅客在同一運輸工具上載運的等。最后是針對接受危險廢物企業(yè)，有兩點值得注意，一是對無經(jīng)營許可證的處理問題。違反舊法第五十七條，依據(jù)第七十七條規(guī)定處理：“無經(jīng)營許可證或者不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款。不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事前款活動的，還可以由發(fā)證機關(guān)吊銷經(jīng)營許可證”。違反新第八十條，按照上述分析，最終根據(jù)第一百一十四條規(guī)定處理：“無許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，處一百萬元以上五百萬元以下的罰款，并報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)或者關(guān)閉;對法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處十萬元以上一百萬元以下的罰款”。二是處理危險廢物的污染環(huán)境問題。無證者處理，問題多多，根據(jù)通常情形，會出現(xiàn)未按照國家環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)貯存、利用、處置危險廢物或者將危險廢物混入非危險廢物中貯存；未經(jīng)安全性處置，混合收集、貯存、運輸、處置具有不相容性質(zhì)的危險廢物的。不論是從嚴(yán)格依法執(zhí)法、提高生態(tài)環(huán)境質(zhì)量上，還是從為民執(zhí)法、建設(shè)生態(tài)文明上，都不能忽視，也不可不查。

要及時開展復(fù)查，核心是不能再污染

從以上單方面的分析處理可知，認(rèn)定要件構(gòu)成講理論、確定違法行為靠法條、適用處罰條款有側(cè)重，而同一環(huán)境違法行為的罰款也只能實施一次。但依據(jù)《處罰法》第二十三條的規(guī)定，行政機關(guān)實施行政處罰時，都應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。改正才是依法行政的目的，是否及時改正就應(yīng)當(dāng)作為后續(xù)檢查的重點。

《辦法》第十一條規(guī)定，“責(zé)令改正期限屆滿，當(dāng)事人未按要求改正，違法行為仍處于繼續(xù)或者連續(xù)狀態(tài)的，可以認(rèn)定為新的環(huán)境違法行為”。這是責(zé)令改正與連續(xù)違法的認(rèn)定，也就是說，再次檢查而未改正，按新的環(huán)境違法行為來認(rèn)定和對待。作為實踐亟需懲處主觀惡性大、改變違法成本低、糾正劣幣驅(qū)良幣的繼承和發(fā)揮，《環(huán)境保護(hù)法》及其以后修改的各個法律都增加相關(guān)規(guī)定：“受到罰款處罰，被責(zé)令改正，拒不改正的”，可以自責(zé)令改正之日的次日起，按照原處罰數(shù)額按日連續(xù)處罰等。因而，還要按照《固廢法》第一百一十九條規(guī)定，單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者違反本法規(guī)定排放固體廢物，受到罰款處罰，被責(zé)令改正的，依法作出處罰決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織復(fù)查，發(fā)現(xiàn)其繼續(xù)實施該違法行為的，依照《環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定按日連續(xù)處罰。

追究責(zé)任要全面，關(guān)鍵是移送和起訴

一個環(huán)境違法行為可能同時構(gòu)成其他違法�！短幜P法》第八條從受到行政處罰后，還要承擔(dān)民事責(zé)任、追究刑事責(zé)任方面規(guī)定，不得以行政處罰代替刑事處罰。第二十七條從行政案件移送司法機關(guān)，第三十五條從行政處罰折抵方面規(guī)定，與環(huán)境保護(hù)法律相呼應(yīng)，彼此補充，不袒護(hù)也不縱容。即使調(diào)查終結(jié)，第五十七條還規(guī)定，“（四）違法行為涉嫌犯罪的，移送司法機關(guān)”。

《固廢法》一脈相承，第一百二十三條規(guī)定了環(huán)保行政處罰外的三種責(zé)任，即構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;造成人身、財產(chǎn)損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任�！渡鷳B(tài)環(huán)境損害賠償管理規(guī)定》（下簡稱《規(guī)定》）第十條也規(guī)定，“賠償義務(wù)人因同一生態(tài)環(huán)境損害行為需要承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任的，不影響其依法承擔(dān)生態(tài)環(huán)境損害賠償責(zé)任。……有關(guān)國家機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，不得以罰代賠，也不得以賠代罰。”

一是提供和接受危險廢物者雙方的行政拘留責(zé)任�！豆虖U法》第一百二十條規(guī)定，“(三)將危險廢物提供或者委托給無許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營者堆放、利用、處置的;(四)無許可證或者未按照許可證規(guī)定從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動的”，尚不構(gòu)成犯罪的，由公安機關(guān)對法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員處十日以上十五日以下的拘留;情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下的拘留。

二是提供或者接受危險廢物者的刑事責(zé)任�！蹲罡呷嗣穹ㄔ�、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（下簡稱《解釋》）第一條規(guī)定，“實施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘嚴(yán)重污染環(huán)境’:(一)在飲用水水源一級保護(hù)區(qū)、自然保護(hù)區(qū)核心區(qū)排放、傾倒、處置……有毒物質(zhì)的;(二)非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的;……(九)違法所得或者致使公私財產(chǎn)損失三十萬元以上的……”。因為第十五條解釋刑法第三百三十八條“有毒物質(zhì)”規(guī)定的第一個就是“危險廢物”；第十六條認(rèn)定為“非法處置危險廢物”，就包括“無危險廢物經(jīng)營許可證，以營利為目的，從危險廢物中提取物質(zhì)作為原材料或者燃料，并具有超標(biāo)排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染的情形的行為”。本案與此有著緊密關(guān)聯(lián)。

《解釋》第六條明確了“無危險廢物經(jīng)營許可證”從事“收集、貯存、利用、處置”的四種“危險廢物經(jīng)營活動”，“嚴(yán)重污染環(huán)境的，按照污染環(huán)境罪定罪處罰;同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。就提供者，第七條規(guī)定，明知他人無危險廢物經(jīng)營許可證，向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物，嚴(yán)重污染環(huán)境的，以共同犯罪論處。如果還有其他行為，第八條規(guī)定，違反國家規(guī)定，排放、傾倒、處置含有毒害性……等物質(zhì)的污染物，同時構(gòu)成污染環(huán)境罪、非法處置進(jìn)口的固體廢物罪、投放危險物質(zhì)罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

三是民事責(zé)任。主要是造成損害要賠償，實質(zhì)是體現(xiàn)生態(tài)價值�！兑�(guī)定》第四條規(guī)定的生態(tài)環(huán)境損害，是指因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成大氣、地表水、地下水、土壤、森林等環(huán)境要素和植物、動物、微生物等生物要素的不利改變，以及上述要素構(gòu)成的生態(tài)系統(tǒng)功能退化。從已有“無危險廢物經(jīng)營許可證”從事“收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動”的案例看，本案必然造成生態(tài)環(huán)境損害。

在移送機構(gòu)、線索篩查和移送機制上，第十五條規(guī)定，“賠償權(quán)利人應(yīng)當(dāng)建立線索篩查和移送機制。賠償權(quán)利人指定的部門或機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本地區(qū)實施方案規(guī)定的任務(wù)分工，重點通過以下渠道定期組織篩查發(fā)現(xiàn)生態(tài)環(huán)境損害賠償案件線索：……（三）資源與環(huán)境行政處罰案件；（四）涉嫌構(gòu)成破壞環(huán)境資源保護(hù)犯罪的案件……”。

在承擔(dān)順序上，《規(guī)定》第十條規(guī)定，“賠償義務(wù)人的財產(chǎn)不足以同時承擔(dān)生態(tài)環(huán)境損害賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金時，優(yōu)先用于承擔(dān)生態(tài)環(huán)境損害賠償責(zé)任。”

就公益訴訟、損害賠償而言，《固廢法》也予以明確，第一百二十一條規(guī)定，“固體廢物污染環(huán)境、破壞生態(tài)，損害國家利益、社會公共利益的，有關(guān)機關(guān)和組織可以依照《環(huán)境保護(hù)法》《民事訴訟法》《行政訴訟法》等法律的規(guī)定”，向人民法院提起訴訟；第一百二十二條規(guī)定：“固體廢物污染環(huán)境、破壞生態(tài)給國家造成重大損失的，由設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府或者其指定的部門、機構(gòu)組織與造成環(huán)境污染和生態(tài)破壞的單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)行磋商”，要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任;磋商未達(dá)成一致的，可以向人民法院提起訴訟。

有時還會出現(xiàn)《固廢法》第一百一十三條代為處置的規(guī)定，也即危險廢物產(chǎn)生者未按照規(guī)定處置其產(chǎn)生的危險廢物，被責(zé)令改正后拒不改正的，由生態(tài)環(huán)境主管部門組織代為處置，處置費用由危險廢物產(chǎn)生者承擔(dān);拒不承擔(dān)代為處置費用的，處代為處置費用一倍以上三倍以下的罰款。

因而，執(zhí)法人員還要學(xué)會發(fā)現(xiàn)可能造成證據(jù)滅失、被隱匿或者非法轉(zhuǎn)移，以及造成或者可能造成嚴(yán)重環(huán)境污染環(huán)境違法情形時，要及時按照《固廢法》第二十七條規(guī)定行使查封、扣押權(quán)力，必要時果斷指定有治理能力的單位代為治理。

作者單位：河南省三門峽市生態(tài)環(huán)境局

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